Судья: Баранова Н.А.                                                        № 22 - 2033/ 2010 г.

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Калининград                                                                        12 октября 2010 г.

Судебная коллегия по уголовным делам Калининградского областного суда в составе:

председательствующего Ларина Н.В.,

судей                    Юрченко О.Н., Сызиной Т.И.,

при секретаре                  Королевой Ю.В.

рассмотрела в судебном заседании от 12 октября 2010 года кассационные жалобы осужденного Малаева Ю.Б. и его защитника адвоката               Кораблёвой Т.П., кассационное представление прокурора Ленинградского района г.Калининграда Бурко Д.В. на приговор Ленинградского районного суда г.Калининграда от 16 августа 2010 года, которым

Малаев Ю.Б., ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <адрес>, судимый:

- 23 декабря 2002 года по ст.166 ч.2 п. «а» УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком на 1 год 6 месяцев; 6 октября 2003 года на основании ст.74 ч.5 УК РФ условное осуждение отменено и направлен для отбывания наказания в исправительное учреждение, освобожден 22 марта 2005 года условно-досрочно на 1 год 14 дней,

осужден по ст.166 ч.2 п. «а» УК РФ к 3 годам 10 месяцам лишения свободы, по ст.167 ч.2 УК РФ к 2 годам 4 месяцам лишения свободы, и на основании ст.69 ч.3 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно к 4 годам лишения свободы в исправительной колонии особого режима.

Этим же приговором осужден Ж.И.В., в отношении которого приговор не обжалуется.

Заслушав доклад судьи Юрченко О.Н., выступления осужденного Малаева Ю.Б. с использованием системы видеоконференц-связи и его защитника адвоката Кораблёвой Т.П., поддержавших доводы кассационных жалоб, мнение прокурора Топорищевой Г.И., поддержавшей доводы кассационного представления об изменении приговора, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Малаев Ю.Б. признан виновным в неправомерном завладении без цели хищения по предварительному сговорус Ж.И.В. в период времени с        15 часов 28 марта 2010 года до 7 часов 29 марта 2010 года принадлежащим Т.И.А. автомобилем стоимостью 27047 рублей, и уничтожении его путем поджога, с причинением Т.И.А. значительного ущерба, при изложенных в приговоре обстоятельствах.

В кассационной жалобе адвокат Кораблёва Т.П. в защиту осужденного Малаева Ю.Б. считает назначенное Малаеву наказание чрезмерно суровым и просит снизить ему срок наказания, применив ст.73 УК РФ, поскольку вину свою он признал, работает, является инвалидом 3 группы, нуждается в госпитализации с целью проведения операции, ущерб погасил, просил постановить приговор в особом порядке, потерпевший претензий к нему не имеет и просил суд о смягчении ему наказания.

       В кассационной жалобе и дополнении к ней осужденный Малаев Ю.Б. просит применить к нему ст.64 УК РФ, поскольку он является инвалидом         3 группы и ему срочно требуется операция, ущерб потерпевшему полностью возместил вину свою признал, просил рассмотреть дело в особом порядке, раскаивается в содеянном.

В кассационном представлении прокурор Ленинградского района г.Калининграда Бурко Д.В. ставит вопрос об изменении приговора, исключении из описательно-мотивировочной части приговора указания на наличие в действиях Малаева особо опасного рецидива, смягчении ему наказания и назначении отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

        Изучив материалы дела, проверив доводы кассационных жалоб и представления, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению.

        Основания для применения особого порядка принятия судебного решения имелись, при этом правила ст.ст.314-317 УПК РФ судом не нарушены.

Вывод суда о том, что обвинение, с которым согласился Малаев, обоснованно, подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу, является правильным.

Действия Малаева по ст.166 ч.2 п. «а» УК РФ и ст.167 ч.2 УК РФ судом квалифицированы правильно.

Наказание осужденному назначено в соответствии со ст.60 УК РФ, с учетом правил, предусмотренных ч.7 ст.316 УПК РФ.

При назначении наказания Малаеву суд учел характер и степень общественной опасности содеянного, данные о его личности, смягчающие наказание обстоятельства, в том числе и указанные осужденным и его защитником в жалобах: признание вины, раскаяние в содеянном, активное способствование расследованию преступления, состояние здоровья, добровольное возмещение имущественного ущерба потерпевшему.

Обстоятельств для назначения осужденному Малаеву наказания в соответствии со ст.64 УК РФ, как и для применения к нему в соответствии со ст.73 УК РФ условного осуждения, судом не установлено. Доводы кассационных жалоб осужденного и его защитника снижение наказания не влекут.

Вместе с тем приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, приговором суда от 6 октября 2003 года Малаев был осужден по ст.166 ч.2 п. «б» УК РФ, ст.70 УК РФ к 2 годам               6 месяцам лишения свободы, освобожден 22 марта 2005 года условно-досрочно на 1 год 14 дней.

В связи с изменениями в УК РФ, внесенными Федеральным Законом от 8 декабря 2003 года № 162-ФЗ п.«б» ч.2 ст.166 УК РФ считается утратившим силу, и на основании ст.10 УК РФ действия Малаева по указанному приговору должны быть квалифицированы по ст.166 ч.1 УК РФ, относящегося к категории преступлений средней тяжести, срок погашения судимости по которому согласно ст.86 ч.3 УК РФ составляет 3 года после отбытия наказания. И на дату совершения преступления - 28 марта 2010 года - указанный срок погашения судимости по приговору от 6 октября 2003 года истек. В связи с этим сведения об этом осуждении Малаева подлежат исключению из вводной части приговора.

Поскольку ранее по приговору от 23 декабря 2002 года Малаев осуждался к лишению свободы за совершение умышленного тяжкого преступления, условное осуждение за которое было отменено на основании ст.74 ч.5 УК РФ с направлением для отбывания лишения свободы в исправительное учреждение, и совершил тяжкое и средней тяжести преступления, то в соответствии с п.«б» ч.2 ст.18 УК РФ в отношении него имеется опасный рецидив преступлений.

При таких обстоятельствах в отношении Малаева вид рецидива подлежит изменению с особо опасного на опасный рецидив, а назначенное ему наказание - смягчению. Кроме того отбывать наказание в соответствии со ст.58 ч.1 п. «в» УК РФ Малаев должен в исправительной колонии строгого режима.

Нарушений требований уголовно-процессуального закона, которые могли бы повлечь отмену приговора, не допущено.

Руководствуясь ст.ст.377,378,388 УПК РФ, судебная коллегия

                                         ОПРЕДЕЛИЛА:

         Приговор Ленинградского районного суда города Калининграда от           27 июля 2010 года в отношенииМалаева Ю.Б. изменить:

Исключить из вводной части приговора указание на его судимость по приговору от 6 октября 2003 года;

изменить вид рецидива с особо опасного на опасный рецидив;

Смягчить назначенное Малаеву наказание по ст.166 ч.2 п. «а» УК РФ до 3 лет 9 месяцев лишения свободы, по ст.167 ч.2 УК РФ до 2 лет 3 месяцев лишения свободы.

В соответствии со ст.69 ч.3 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения окончательное наказание Малаеву назначить 3 (три) года            11 (одиннадцать) месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части этот же приговор оставить без изменения, кассационные жалобы осужденного Малаева Ю.Б., адвоката                      Кораблёвой Т.П. без удовлетворения.

Кассационное представление удовлетворить.

               Председательствующий: подпись.

           Судьи: подписи.

Копия верна.            Судья:                                           О.Н.Юрченко.